论《公司法》转投资法律规定的缺陷及立法完善
王兆华（兰州大学法学院2002级硕士研究生）
内容提要： 我国《公司法》在转投资方面存在重大缺陷：转投资的对象规定的过于狭窄；转投资的形式方面缺乏对债权投资的规定；在转投资的数额计算方面规定的有待明确；对转投资形成的母子公司的也缺乏法律规制。在我国市场经济还不完善，经济快速发展的大环境下，健全转投资方面的法律缺陷对于促进经济发展，维护正常的经济秩序以及为公司的发展创造良好的法制环境都有着重大的意义。
关键词：转投资对象；债权；公司净资产；母子公司
“公司转投资是指公司作为投资主体，以公司法人财产作为对另一企业的出资，从而使本公司成为另一企业成员的行为。” [1] 我国《公司法》对转投资规定在第12条，与其它国家、地区而言，《公司法》对公司转投资问题，采取了严格、单向限制的态度。“公司转投资行为对于鼓励企业经营多元化与自由化、增加投资渠道、有效运用资本有着积极意义，它已成为企业间相互联合的一种特别重要的手段” [2]，但是转投资也会引发诸如虚增资本、实质性减资、董监事滥权、母公司不规范行为等法律问题，为确保股东和债权人利益，各国公司法一般都对转投资行为予以一定的限制，我国《公司法》亦做了一些规定，但是很不完善，可操作性不强。本文拟结合我国《公司法》有关规定，对在转投资对象、转投资形式、投资额计算问题、母子公司问题等方面存在立法缺陷加以探讨，提出笔者立法建议。
（一）转投资对象方面的缺陷及立法完善
我国《公司法》第12条第l款规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，从立法者本意来看，这一规定旨在禁止公司成为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东，因为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东在该经济组织的资产不足清偿债务时，须负连带责任，这会给股东和债权入的权益带来不利影响。然而，这里就存在一个问题；是否公司转投资对象只能限于有限责任公司和股份有限公司？回答是否定的。在当前我国的现实经济生活中，企业法人以公司企业法人和非公司企业法人两类形式行在，公司企业法人包括有限责任公司和股份有限公司，其股东承担的是有限责任，这是毫无疑问的，非公司企业法人，主要是指全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。按照《民法通则》的规定，全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任；集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任；中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任，法律另有规定的除外。由此可见，非公司企业法人的投资者对所投资的企业也承担有限责任。因此，《公司法》将转投资的对象只限于有限责任公司和股份有限公司是不合理的，而应当包括全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。“实际上，公司的转投资应当扩大到全社会的范围内，不仅可以投资到公司，还可以投资到非公司的企业、事业单位等。从而扩大公司的投资渠道，鼓励公司的多元经营，促进全社会的经济繁荣。” [3]
(二)转投资形式方面的缺陷及立法完善
对这一问题的规定，见《公司法》第12条第1款，该款规定：公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。这一规定，恰与《公司法》第3条关于投资和股东责任的规定是一致的，因此，《公司法》此处规定的转投资，仅指股权投资而不包括债权投资，这就意味着我国《公司法》对转投资行为所设置的限制仅针对股权形式的转投资而不针对债权形式的转投资，即债权形式的转投资不受限制。这一种情形显然是不合理的，果真如此，其危害是很大的。因为现实生活中大量的公司转投资是以债权投资的形式表现出来的，如果对其不加以任何限制，则债权投资的不断膨胀同样可以导致公司资产的虚化，从而影响股东和债权人的利益。因此，对公司债权投资不加限制，违背了《公司法》的基本原则。在修改《公司法》时或在有关的立法与司法解释中，应明确规定公司转投资包括股权投资与债权投资两种形式，并对债权投资的限额做出合理的规定。
(三)转投资限额计算问题的缺陷及立法完善
根据《公司法》第12条第2款的规定，除国务院规定的投资公司与控股公司外，对一般公司而言，其转投资以所累计投资额不得越过本公司净资产的百分之五十为限。“公司用以经营的资产，不完全是由股东投资所形成的资产，同时也包括由债权人投资而形成的那一部分资产。无论是股东的投资还是债权人的投资，在帐面上都等于公司资产。” [4]由此引出一个问题，公司无形资产是否包括在公司净资产内，如何确定？而且公司净资产是一变量，经常发生变动，难以掌握。“可见，以资产净值作为限制投资额度的基数的实际意义不大，因为一般公司都可采取某种合法手段规避此种限制。况且，以净资产值的百分之五十为限的根据是什么?” [5]因此，这样限制的合理性是令人怀疑的 。 “《公司法》第12条规定，公司对外‘累计投资额不得超过本公司净资产的50％’，这一条款严重制约以投资主体形成为标志的现代企业法人制度的建立，极不利于通过资本市场实现企业组织结构的调整。” [6] “建议删掉《公司法》第12余的有关规定，由公司根据本身的具体情况自行确定其对外投资的数额和比例。” [7]这个累计投资额，是一个产生于立法中而又难以从立法中得到答案的问题，在正在修改的《公司法》或在以后的有关立法、司法解释中应予以回答。
(四)母子公司规定方面的缺陷及立法完善
“由于公司的转投资形成母子公司，子公司常被母公司用作违法或规避法律行为的工具，因此，许多同家都在立法上对母子公司问题做了专门规定，借以限制母公司的不规范行为，保护股东和债权人利益。” [8]但是考察我国《公司法》，就整部法律而言，其规范均围绕一个独立公司而设置，没有涉及到母子公司这一特殊形态；而就整个中国现行法律体系而言，亦无一部规范母子公司的相关法律。“我国《公司法》只对公司对外投资这一行为采取了限制，而未对因公司对外投资而形成的公司与被投资对象之间的法律关系做出详细规定，使得在实践中出现了大量经济纠纷，给司法审判工作造成了困难。”[9]因此，修改的《公司法》应当对这个重要问题做出明确具体的规定，必要时，也可以单独立法，制定一部《母子公司法》亦未尝不可，在其中对这个问题予以规定。
结语
公司转投资行为是一种非常重要的经营行为，是存在于市场经济主体特别是上市公司中普遍现象，对于经济发展意义重大。但是从我国《公司法》10年的实践来看，公司转投资也滋生了不少问题，其产生的负面效应不容忽视。“公司的对外投资行为既是公司的一项法定权利，又必须符合公司及有关各方对自身利益的安全需求”。[10]鉴于这些情况，健全我国《公司法》的相关规定，加强对公司转投资规制是我国《公司法》修改面临的重大课题，完善这方面的规定也能为公司的发展创造良好的法制环境。
参考书目：
[1]俞宏雷.公司转投资的效力及其处理[J].人民司法,2003,(11).46
[2]戴德生.公司转投资的法律问题[J].上海市政法管理干部学院学报,1999,11(4).22
[3]张?旆?公司的经营范围与转投资的法律问题[J],2000,(9):116
[4]李静冰.论公司资产的特殊性及其投资者的权益保护[J].中国法学,1995,(3)
[5]何向亮.论我国公司法上的转投资限制[J].天津商学院学报,2000,20(2).63
[6][7]刘纪鹏.对《公司法》修改的十点建议[A].郭锋.王坚.公司法修改纵横谈[C]. 北京：法律出版社,2001,79-90
[8]论美日上市公司管治制度[J].经济法学、劳动法学.中国人民大学复印资料,1999,(12)36-39
[9][10]陈 巍.限制公司对外投资的利弊分析[A].郭锋.王坚.公司法修改纵横谈[C]. 北京：法律出版社,2001,148_151
作者：王兆华,兰州大学法学院
关于印发广州市安全生产责任制考核办法的通知
广东省广州市人民政府办公厅
穗府办［2008］10号
关于印发广州市安全生产责任制考核办法的通知
各区、县级市人民政府，市政府各部门、各直属机构：
《广州市安全生产责任制考核办法》业经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。执行中遇到的问题，请径向市安全生产委员会办公室(设在市安监局)反映。
广州市人民政府办公厅
二○○八年二月十三日
广州市安全生产责任制考核办法
为进一步落实安全生产责任制，并规范我市安全生产责任制的考核工作，根据《广东省安全生产责任制考核办法》，结合我市实际，特制定本考核办法。
一、考核对象
各区、县级市政府和市政府负有安全生产监管责任的部门(以下简称有关部门)；各区、县级市政府和市政府有关部门安全生产第一责任人和直接责任人(以下统称安全生产责任人)。
二、考核内容
(一)对各区、县级市政府及安全生产责任人的考核内容。
1．本区、县级市辖区内生产安全事故控制指标完成情况，包括：辖区内各类安全事故死亡人数和财产损失；辖区内亿元GDP生产安全事故死亡率；工矿商贸从业人员10万人生产安全事故死亡率；道路交通事故万车死亡率；较大以上等级生产安全事故的控制情况。
2．安全生产责任人履行安全生产职责情况。
(1)按照《安全生产法》、《广东省安全生产条例》等法律、法规以及国家和省、市关于安全生产的职责要求，建立和落实安全生产责任制情况。
(2)建立事故防范体系的情况，包括：制定安全生产规划、目标，并纳入国民经济和社会发展的总体规划；落实安全生产监管机构、人员及必需的经费；开展安全生产巡查和执法，建立重大事故隐患举报、处理、监控制度，督促和组织有关部门对各类重大事故隐患进行整改；组织开展安全宣传教育活动等。
(3)建立事故应急救援体系和安全生产保障体系情况，包括：建立安全生产会议制度，每季度至少召开1次防范重特大安全事故会议，分析、布置、督促、检查本地区防范重特大安全事故工作；组织制订并演练较大、重大、特别重大安全事故应急救援预案；事故发生后及时组织救援，妥善处理善后工作，减少事故造成的损失等。
(4)建立事故报告和查处制度，严肃处理责任事故，包括：发生事故后按有关规定及时上报，无瞒报、谎报、漏报或者迟报事故，及时组织开展事故调查处理，并在规定的期限内结案等。
(二)对市政府有关部门及安全生产责任人的考核内容。
1．本部门依法履行安全生产监管职责情况。
2．本部门落实安全生产监管职责所采取的措施。
(1)是否把安全生产监管工作列入本部门的重要议事日程，是否研究制定本部门(单位)职责范围内的安全生产监管工作计划。
(2)是否建立和落实安全生产责任制，明确各级领导和有关人员的安全生产职责，并作为考核有关领导政绩的重要内容。
(3)是否定期分析职责范围内的安全生产形势，并检查、指导、督促监管范围内的部门做好安全生产工作。
(4)是否重视安全生产宣传教育工作，组织并参与重要安全生产宣传活动。
(5)是否建立和落实分管职责范围内事故报告、查处制度和应急救援预案。
三、组织实施
(一)安全生产责任制考核采取自评考核和组织考核相结合的方式，由市政府统一部署，市安全生产委员会办公室具体组织实施。
(二)自评考核。原则上每年1次，由安全生产责任人认真总结本地区(或分管职责范围)内安全生产工作情况，对照考核内容及各自相关职责进行自评考核，并撰写述职报告，其中安全生产直接责任人的自评情况需经安全生产第一责任人审核。安全生产责任人的述职报告和自评考核表须于每年12月15日前报市安全生产委员会办公室。
(三)组织考核。在自评考核的基础上，原则上每年年底进行1次，也可视情况不定期考核。
1．由考核组织实施单位提出年度考核计划及考核方案，报市安全生产委员会同意后实施。考核组由市安全生产委员会办公室、监察部门、组织人事部门、市总工会和市安全生产委员会成员单位等组成。
2．考核组织实施单位应当提前1个月通知被考核单位及其安全生产责任人。
3．考核组应当认真听取被考核人的述职，现场了解情况，查阅有关资料和记录，召集有关人员召开座谈会，广泛听取群众意见。
4．考核组应当与被考核人当面交流考核情况，提出整改意见，并报考核组织实施单位。
5．考核不合格或辖区(分管职责范围)内存在重大事故隐患的被考核人，要在1个月内制订并落实整改措施，并将整改情况报送考核组织实施单位。
6．考核组织实施单位要在考核结束后1个月内向市政府报告考核情况。考核报告经市政府批准后，由考核组织实施单位书面通知被考核单位和责任人，并抄送被考核人的同级党委和人大常委会。
7．考核结果分为优秀、良好、合格、不合格四个等级，考核结果连续两年为优良的，市政府予以表彰；考核不合格的，予以通报批评。
8．考核评分细则由市安全生产委员会办公室另行制定。
广州市政府各有关部门安全生产职责
市发改委：将全市安全生产工作列入市国民经济和社会发展规划；在审查新建、改建、扩建重大建设工程项目(设施)可行性研究报告和项目竣工验收时，列入安全生产专项内容；负责全市生产安全事故灾难救灾物资调拨。
市经贸委：在审查重大技术改造工程项目(设施)可行性研究报告和竣工验收时，必须列入安全生产专项内容；负责船舶建造(含修造)质量安全监管；负责民用爆破器材生产经营的安全监管；参与化学品生产、工业、商贸行业和能源电力等企业的安全监管；负责协调全市生产安全事故灾难救灾物资和生活必需品的供应。
市教育局：负责督促检查全市各级教育行政部门、各级各类学校(技工学校除外)和校办企业的安全生产管理工作，严禁违反规定出租学校场所；组织指导上述单位开展安全宣传教育；联合公安、交通部门开展校巴安全管理。
市公安局：负责全市道路交通、危险化学品及民用爆炸物品公共安全、消防方面的安全生产管理工作；对全市道路交通和消防安全工作进行监督检查，组织有关人员的培训考核工作；维护道路交通安全和交通秩序，依法处罚道路交通违章行为，处理道路交通事故；负责剧毒物品的安全监管；负责易制毒化学品购买证及运输的管理；参与全市生产安全事故灾难应急救援工作；依法做好有关较大以上生产安全事故的调查处理工作；负责全市道路交通、消防安全事故统计工作，并按规定上报。
市监察局：依法对负有安全生产监督管理职责的部门及其工作人员履行职责的情况实施监察；参与对较大以上生产安全事故的调查处理，依法追究生产安全事故中负有安全生产监管职责的部门及其工作人员的监管责任；参与全市安全生产的监督、检查和考核；依法对生产安全事故的调查处理情况实施监察，督促并落实责任追究。
市财政局：将安全生产综合管理、监督检查、事故应急救援和调查处理、安全生产宣传教育、培训、交流、奖励以及其他安全生产所必需的经费纳入市本级财政预算。
市劳动保障局：根据《广东省上伤保险条例》等规定，落实工伤预防宣传、教育和安全生产奖励经费；做好女工、未成年工特殊劳动保护工作；监督用人单位遵守国家规定的工时制度和休息休假制度；负责全市从业人员和工伤事故数据统计工作，并按规定上报。
市国土房管局：负责全市非煤矿山的安全生产管理工作；负责非煤矿山重大危险源调查登记和监管工作；参与非煤矿山生产安全事故的调查处理；对非煤矿山企业无证开采和越界开采等违法行为进行查处；负责危房检测和改造中的安全管理工作；负责本领域生产安全事故的应急救援工作；负责本系统生产安全事故的统计并按规定上报。
市建委：负责对全市房屋建筑和市政基础设施工程项目的安全生产进行监督检查，指导、监督全市建筑业企业的安全管理工作；按规定参与相关较大以上生产安全事故的调查处理；组织协调本领域生产安全事故的应急救援工作；负责全市建设系统生产安全事故的统计，并按规定上报。
市交委：指导全市公路、水路交通运输和建设安全生产管理；拟订有关本系统、行业的安全生产法规、规定和标准；检查督促全市本系统、行业安全生产管理；定期分析本系统、行业安全生产形势和存在问题，并提出相应对策，组织实施落实；按规定参与有关较大以上生产安全事故调查处理；组织协调本领域生产安全事故的应急救援工作；负责全市交通系统生产安全事故的统计，并按规定上报。
市水务局：指导协调、检查督促全市水利、污水处理、供水行业的安全生产工作；组织全市汛期水利安全生产大检查；组织、指导水利设施、江河水域及其岸线安全管理；负责水库、小水电站大坝的安全管理；按规定参与全市水利设施、水利施工较大以上生产安全事故的调查处理；负责本领域生产安全事故的应急救援工作；配合海事部门做好水库的水上安全监管工作；负责本系统生产安全事故的统计并按规定上报。
市卫生局：负责职业病的预防、保健、检查和救治，负责职业卫生技术服务机构资质认定和职业卫生评价及化学品毒性鉴定工作；组织协调生产安全事故的紧急医疗救护；按规定参与有关较大以上职业卫生安全事故的调查处理。
市国资委：按照国有资产出资人的职责，负责检查督促所监管国有企业贯彻落实有关安全生产法律、法规、规章和标准；督促所监管国有企业落实安全生产主体责任；负责对企业负责人的安全生产责任制考核，并将其列入企业负责人年度业绩考核内容；按有关规定参与或组织开展企业安全生产检查、督查，督促企业落实各项安全防范和隐患整治措施；按规定参与企业较大以上生产安全事故的调查，负责落实追究企业安全事故责任人责任；督促企业把安全生产纳入中长期发展规划，保障职工健康与安全。
市环保局：负责组织开展全市的环境污染事故隐患监督检查，处理因生产经营引发的环境污染事件；做好环境污染事件预防等宣传工作；组织协调全市环境污染事件的应急救援工作。
市新闻出版和广电局：积极开展全市安全生产公益宣传活动；制定并组织实施全市安全生产的广播电视宣传工作规划。
市工商局：依法把好市场主体准入关。对申请设立按法律法规规定必须办理前置审批的涉及公共安全的企业，在未取得相关许可证书或前置审批文件前，不予核准登记；对安全生产监管部门认定不具备安全生产条件的企业，依法取消相关经营范围或吊销其营业执照；依法查处无照生产经营行为。
市林业局：负责直属林业单位安全生产监督管理工作；组织协调全市森林防火灭火工作；组织、指导全市林业系统安全生产宣传教育工作；按规定参与有关较大以上生产安全事故的调查处理；负责全市林业系统生产安全事故统计并按规定上报。
市农业局、海洋与渔业局：拟订全市海洋与渔业系统安全生产管理有关法规、规定，并检查、监督实施；依法行使海洋监察、渔船检验和渔政渔港监管；负责渔港水域和渔船(含从事渔获物运输的渔船和观光休闲渔船)的安全监管；组织指导全市海洋与渔业系统安全生产宣传教育工作；组织实施拖拉机、联合收割机等农业机械的安全监管工作；制订并组织实施农业机械安全监督管理工作计划；依照有关法律法规核发农业机械登记证书、号牌、行使证、检验合格证；组织和指导农业机械驾驶员考证及发证工作；组织处理农业机械安全事故，纠正和查处有关违章行为；组织协调本领域生产安全事故的应急救援工作；按规定参与有关较大以上生产安全事故的调查处理；负责本系统生产安全事故统计，并按规定上报。
市质监局：组织、指导全市锅炉、压力容器、压力管道、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施、场(厂)内机动车辆等特种设备和重大危险源的安全监管，并督促特种设备安全隐患整改；组织、指导、监督和管理全市上述特种设备作业人员的培训、考核和发证工作；组织协调特种设备生产安全事故的应急救援工作；按规定参与有关较大以上生产安全事故的调查处理；负责全市特种设备生产安全事故的统计，并按规定上报。
市食品药品监管局：负责保健品、化妆品的安全监管工作；依法行使食品安全管理的综合监督职责，组织协调有关部门承担的食品安全监督工作；依法组织、协调全市重大、特大食品安全事故的调查处理工作；根据市政府授权，组织协调食品安全专项执法监督活动；组织协调食品安全应急救援工作；负责全市食品药品安全事故的统计，并按规定上报。
市安监局：依法对本市安全生产工作实施综合监督管理。制定本市安全生产工作规划；组织、指导安全生产的宣传教育；组织全市性安全生产综合检查和专项督查；指导、协调或者参与较大、重大生产安全事故的应急救援工作；依法组织、协调全市较大生产安全事故的调查处理和办理结案工作；建立和完善生产安全事故责任追究制度，提出生产安全事故责任追究的意见并督促事故查处的落实情况；负责统计本市生产安全事故，发布安全生产信息，分析、预测安全生产形势；负责全市工矿商贸行业生产经营单位安全生产的监督检查；依法监督管理危险化学品安全生产工作；负责烟花爆竹经营单位的安全监督管理，依法查处不具备安全生产条件的烟花爆竹经营单位；依法监督工矿商贸生产经营单位的重大危险源监控、重大事故隐患整改工作；依法监督检查本市新建、改建、扩建工程项目的安全设施与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用情况。
市旅游局：负责全市旅游行业安全监督管理，维护旅游市场秩序；指导全市旅游系统安全生产宣传教育工作；组织协调本领域生产安全事故的应急救援工作；按规定参与有关较大以上生产安全事故的调查处理，负责本系统生产安全事故统计，并按规定上报。
市市政园林局：负责本局管辖的道路、桥梁、隧道、燃气、城市园林绿化、公园风景名胜区等建设、养护、运行的安全生产监督检查，按规定参与有关较大以上生产安全事故的调查处理；配合海事部门做好城市园林水域的水上安全监管工作；组织协调本领域生产安全事故的应急救援工作；负责本系统生产安全事故的统计，并按规定上报。
广州港务局：负责全市港口安全生产监督管理工作；负责港区危险货物作业泊位、库场区域范围的划定，并实施监督管理；负责对营运的乡镇船舶安全工作实施行业监管；负责港口生产安全事故的应急救援工作；按规定参与港口各类生产安全事故的调查处理；负责本系统生产安全事故的统计，并按规定上报。
广州海事局：负责辖区内水域和港口的水上安全监督管理工作；负责船舶登记、船舶法定配备的操作性手册与文书审批、船舶所有人安全管理体系审核与监督和船员管理工作；负责辖区内水上搜寻救助工作；组织协调水上交通事故的调查处理；负责辖区内水上交通事故的统计，并按规定上报。
市公路局：依法对有管辖权的公路(包括桥涵，下同)建设、养护安全生产实施监督管理；负责有管辖权的公路安全设施管理以及事故多发公路路段的改造；依法审批开挖公路和核准超限运输，依法查处公路违法行为；组织协调本领域生产安全事故的应急救援工作；负责本系统生产安全事故的统计，并按规定上报。
