深圳市人民政府计划生育办公室关于印发深圳市社会抚养费征收程序规定（试行）和深圳市计划生育行政处罚规定（试行）的通知
广东省深圳市人民政府计划生育办公室
深圳市人民政府计划生育办公室关于印发深圳市社会抚养费征收程序规定（试行）和深圳市计划生育行政处罚规定（试行）的通知
（1998年7月23日）
深计生〔1998〕39号
各区、街道计生部门（注1）：
为进一步贯彻执行《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国行政处罚法》等法律（注2），规范社会抚养费征收和计划生育行政处罚行为，不断提高依法管理计划生育工作水平，结合我市工作实际，特制定《深圳市社会抚养费征收程序规定（试行）》和《深圳市计划生育行政处罚规定（试行）》。现印发给你们，请认真贯彻执行。本规定自印发之日起执行，此前凡与本规定内容不一致的，一律以本规定为准。
深圳市社会抚养费征收程序规定（试行）
为贯彻落实《中华人民共和国行政诉讼法》等法律，加强计划生育依法管理，规范社会抚养费征收的行为，结合我市计划生育工作实际，对社会抚养费征收程序做如下规定：
一、收案立案
收案是指计划生育行政执法人员通过各种渠道发现了当事人违反计划生育政策、法规、规章计划外生育的案件。根据有关规定（注3），征收社会抚养费案件包括：1．对超计划生育的夫妻征收社会抚养费案件；2．对不够间隔生育二孩的夫妻征收社会抚养费案件；3．对非婚生育的男女双方征收社会抚养费案件；4．对非法收养子女的征收社会抚养费案件。
立案是指街道计生部门对应征收社会抚养费的案件填写《立案审批表》，交主管领导签署同意立案意见，即为立案，主管领导签署的日期为立案日期。
二、调查取证
立案后，计划生育部门须对当事人违反规定应当征收社会抚养费的有关情况进行全面、客观、公正的调查，收集有关证据。调查时，执法人员不得少于两人，并应向当事人或有关人员出示证件（行政执法证或工作证）。通过调查取证掌握当事人违反规定的确凿证据。调查取证通常采用询问当事人、询问证人、收集有关证据性资料（如：身份证、出生证、户口簿复印件等）等方法。询问应当做笔录（内容包括：时间、地点、询问人、被询问人、询问的主要内容），询问结束，应将笔录交给被询问人看（不识字的要读给他听），看后或听后无误的，被询问人要在笔录上注明“看后（听后）无误”等字样，并签字、盖章或按手印。执法人员与当事人有直接利害关系的，应当回避。
各类征收社会抚养费案件调查取证应收集的材料：
（一）对超计划生育的夫妻征收社会抚养费的案件。
1．当事人的基本情况：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、文化程度、工作单位、户口性质、户口所在地、现居住地的书面证明。其中主要是户口簿、身份证复印件；
2．妻关系的书面证明。主要是结婚证书复印件；
3．超生子女的姓名、出生日期、性别的书面证明。主要是出生证明、户口簿的复印件或医院的病案证明材料；
4．育龄妇女的有关情况。主要是育龄妇女卡复印件；
5．当事人计划外怀孕后单位以及计生部门对其进行说服教育工作的笔录；
6．询问当事人笔录。内容应说明计划外生育的孩次、生育的时间、地点及对计划外生育的认识等情况；
7．询问证人笔录及其他证明材料。
（二）对不够间隔生育二孩的夫妻征收社会抚养费案件。
1．本条第二款第（一）项第1、2、4、5、6、7目规定的材料；
2．第一个孩子和第二个孩子的姓名、性别、出生日期的书面证明。主要是指出生证、户口簿复印件或医院的病案证明材料；
（三）非婚生育的男女双方征收社会抚养费案件。
1．本条第二款第（一）项第1目规定的材料；
2．对有配偶的当事人，应收集能证明当事人已婚的书面证明。主要是结婚证书复印件或由民政部门出具的婚姻状况证明或由单位、居委出具的证明（注4）；
3．对无配偶的当事人，应收集能证明当事人未婚、离婚或丧偶的书面证明，主要是婚姻状况证明或由单位、居委出具的证明；
4．如当事人已生育过子女，则应收集能证明子女姓名、出生日期、性别的书面证明。主要是户口簿、出生证复印件或医院病案证明材料；
5．当事人非婚怀孕后单位及街道计生部门对其进行说服教育工作的笔录；
6．非婚生育的子女出生的书面证明，主要是出生证复印件或医院病案证明材料；
7．当事人自我检查材料或询问当事人笔录。内容应记明非婚生育的时间、地点及本人的认识等情况；
8．询问证人及其他证明材料。
（四）对非法收养他人子女的征收社会抚养费的案件。
1．本条第二款第（一）项第1目规定的材料；
2．双方是夫妻关系的书面证明。主要是结婚证书复印件或由民政部门出具的婚姻状况证明；
3．已有子女的，应收集该子女的姓名、出生日期、性别的书面证明。主要是户口簿复印件或者由当地派出所出具的证明或出生证复印件；
4．育龄妇女的有关情况。主要是育龄妇女卡复印件；
5．询问当事人笔录，内容应记明当事人年龄、结婚时间、生育子女情况；
6．询问证人笔录，要求能够证明当事人不依法收养的事实及被收养人性别、年龄、来源、非法收养时间、地点等。必要时应向有关部门（如民政局、福利中心等）收集相关证据。
调查取证阶段终结后，须填写《征收社会抚养费案件调查报告》。
三、由街道办事处根据区人口计生局委托做出征收决定，制作《征收社会抚养费决定书》（注5）
（一）执法人员将《征收社会抚养费案件审批表》报主管领导进行审查，对处理意见做出批示。
（二）街道办事处征收社会抚养费，须制作《征收社会抚养费决定书》。委托有关单位协助执行的，应出具《征收社会抚养费协助执行通知书》，决定书和通知书须填写明确的字、号并加盖街道办事处公章。
（三）作出征收决定前，经办人应告知当事人作出征收决定的事实，理由和依据，告知其依法享有的权利，允许当事人申辩，并不得因此而加重征收。
（四）决定书和通知书一式二份，交当事人一份，执法机关存档一份。
（五）注意事项：
1．填写征收社会抚养费决定书时，须写明当事人违反计划生育的具体性质，即定性要准确；
2．须写明征收标准所依据的法规、规章的具体条款；
3．系历史遗留问题的处理，应参照粤计生委〔1995〕045号《关于处理历史遗留下来的计划外生育和违法收养问题的复函》执行。
四、送达《征收社会抚养费决定书》
（一）《征收社会抚养费决定书》应于作出决定之日起7日内由执法机关送达当事人；
（二）送达时须填写《送达回证》；
（三）要求受送达人在《送达回证》上记明收到决定书日期并签名或盖章，本人不在的，由其同住的成年家属签收。
（四）受送达人拒绝签收的，送达人应当邀请有关基层组织的代表或其他人到场说明情况，并在送达回证上记明拒收理由和日期，由送达人、见证人签名或盖章，把决定书留在当事人的住处，即视为送达。
（五）送达回证一式一份，由送达人带回，归入卷宗。
五、《征收社会抚养费决定书》的履行
（一）征收社会抚养费决定依法作出后，当事人应当在规定的期限内予以履行。缴清后须给当事人开具《广东省社会抚养费收据》。
（二）当事人确有实际困难的，可分期缴纳并填写《分期缴纳社会抚养费保证书》一式两份，当事人一份，执法机关存档一份。
（三）当事人对征收社会抚养费决定不服的，可在收到征收决定书之日起60日内，向作出征收决定机关的上一级机关申请复议。复议机关在接到申请复议书后，应在60日内作出复议决定。
（四）当事人对复议决定不服的，可在接到复议决定书之日起15日内，向人民法院提起诉讼。如复议机关逾期不作出复议决定的，（即在60日内未作出复议决定的），当事人可在复议期满之日起15日内，向人民法院提起诉讼。
（五）当事人在法定期限内不申请复议或起诉，又不执行征收决定的，作出征收的机关可在决定书生效之日起，按社会抚养费每日加收5‰的滞纳金。并可申请人民法院依法强制执行。
六、申请人民法院强制执行
（一）在《征收社会抚养费决定书》或《分期缴纳社会抚养费保证书》规定的交款期限届满之日起一年内向被执行人住所地或执行的财产所在地人民法院提交《申请法院强制执行书》申请强制执行。
（二）在提交申请法院强制执行书的同时，应将征收社会抚养费的决定书复印件一份，征收社会抚养费决定书送达回证复印件一份，授权委托书一份，经过复议的，连同《复议决定书》副本送交人民法院。
（三）《申请法院强制执行书》一式三份，送交法院一份，申请执行机关存档一份，申请执行机关的上一级计划生育管理部门备案一份。当事人申请行政复议或者提起行政诉讼的，征收决定不停止执行。
七、结案
征收决定履行完毕，承办人员应填写《征收社会抚养费案件结案报告》。提出结案建议，领导批示结案的日期为结案日期。
八、计划生育行政执法文书要一案一卷，实行规范化管理
计划生育行政执法文书实行一案一卷，按年度分类保管。计划生育行政执法人员对征收社会抚养费案件，在处理结案后，做到一案一立卷，并按以下顺序订卷：
（一）目录。
（二）立案审批表。
（三）有关证据性资料（如户口簿复印件、出生证复印件、身份证复印件、育龄妇女卡复印件、结婚证书复印件等）。
（四）计划外怀孕期间有关部门进行说服教育的工作笔录。
（五）询问当事人笔录。
（六）询问证人笔录。
（七）征收社会抚养费案件调查报告。
（八）征收社会抚养费决定书。
（九）征收社会抚养费协助执行通知书。
（十）征收社会抚养费送达回证。
（十一）分期缴纳社会抚养费保证书。
（十二）申请法院强制执行书。
（十三）法院裁定书。
（十四）收费票据（复印件）。
（十五）结案报告。
注1 此处原文为：各区、镇（街道）计生办：
注2 此处原文为：贯彻执行《广东省人民代表大会常务委员会关于修改〈广东省计划生育条例〉有关条文的决定》（粤计生委〔1998〕02号）、《深圳经济特区计划生育管理办法》。
注3 此处原文为：根据《条例》第四十六条、《办法》第四十一条的规定。
注4 此项原文为：2．对有配偶的当事人，应收集能证明当事人已婚的书面证明。主要是结婚证书复印件或由民政部门出具的婚姻状况证明或由单位、村（居）委出具的证明；
注5 此条原文为：三、由镇人民政府、街道办事处做出征收决定，制作《征收社会抚养费决定书》
深圳市计划生育行政处罚程序规定（试行）
为贯彻实施《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国行政处罚法》等法律（注1），加强计划生育依法管理，进一步规范计划生育行政处罚行为，严格依法行使职权，结合我市计划生育工作实际，对计划生育行政处罚程序做如下规定：
一、收案立案
收案是指计划生育行政执法人员通过各种渠道发现了个人或单位违反规定应给予行政处罚的案件。（如果无处罚权，则移送给有处罚权的机关）
立案是指行政机关对应给予行政处罚的案件填写《立案审批表》，交主管领导签署意见，即为立案。主管领导签署的日期为立案日期。
二、调查取证，填写《行政处罚审批表》
（一）立案后，行政机关对当事人依照规定应当给予行政处罚的行为，须进行全面、客观、公正的调查，收集有关证据。
（二）调查或检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件（行政执法证或工作证）。通过调查取证掌握当事人违反规定的事实。
（三）调查取证通常采用询问当事人、询问证人、收集有关证据性资料的方法，询问应当制作笔录。执法人员与当事人有直接利害关系的，应当回避。
（四）计划生育行政处罚案件调查取证应注重收集以下方面的材料：
1．当事人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯、文化程度、政治面貌、工作单位、户口性质、常住户口所在地、现居住地的书面证明。主要是户口簿复印件或当地派出所出具的证明；（单位违反有关规定的应收集单位名称、法定代表人姓名、单位地址、联系电话及违法事实等有关证明材料。）
2．双方是夫妻关系的书面证明，主要是结婚证书复印件或民政部门出具的婚姻状况证明；
3．育龄妇女的有关情况；
4．生育子女的姓名、出生日期、孩次等；
5．出具假证明、藏匿、虚报、瞒报等违反规定的事实证据材料；
6．对违法者进行说服、教育的工作笔录；
7．执法人员在调查终结后，应当填写《计划生育行政处罚案件调查报告》，承办部门对应实施行政处罚的违法行为，按照规定提出处理意见后，呈报主管领导审批。
三、告知听证权
对公民处以5000元（含5000元）以上，对法人或其他组织处以50000万元（含50000元)以上罚款的，应当告知当事人有权要求举行听证。当事人要求听证的，应依照法定程序组织听证，制作笔录。
四、处罚主体
对违反《深圳经济特区计划生育管理办法》第四十四条第二款规定的，依据《流动人口计划生育工作管理办法》第二十一条的规定，可由现居住地县级以上地方人民政府计划生育行政管理部门给予警告，可以并处500元以下的罚款。对发现违反规定的，计生部门应积极配合当地公安、司法机关查处（注2）。
五、行政处分建议和行政处罚建议
计划生育部门在行政执法中发现当事人违反计划生育规定应受行政处分的，应书面向当事人所在单位或其上级主管部门提出建议，由该单位或其上级主管部门依照行政管理权限处理；发现应吊销行医执业证书或《医疗机构执业许可证》的，应书面向当地卫生行政管理部门提出建议，由卫生行政管理部门依法处理；发现应予暂扣车辆驾驶执照、暂住证、务工许可证、营业执照或对暂住人员责令停止承包或租赁、辞退解雇、收回房屋的，应书面向当地行政主管的公安、劳动、工商等相关部门提出建议，由相关部门依法处理。有关部门对计生部门的建议有不同意见的，计生部门应尊重对方意见，主动协商，依法解决，对双方确实无法达成一致意见的，可提请当地政府协调处理。
六、做出处罚决定，制作《计划生育行政处罚决定书》
主管领导对调查结果进行审查，对处理意见做出批示。行政机关在做出处罚决定之前，应当告知当事人做出决定的事实，理由及证据，并告知当事人依法享有陈述和申辩的权利。执法机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，应当采纳。不得因当事人申辩而加重处罚。
行政机关给予行政处罚，应当制作《计划生育行政处罚决定书》。决定书必须加盖做出行政处罚决定机关的公章。决定书一式二份（一份交当事人，一份存档）。
七、送达《计划生育行政处罚决定书》
《计划生育行政处罚决定书》应于做出决定之日起七日内由行政机关持《送达回证》送达当事人。受送达人在送达证上记明收到日期并签名或盖章，本人不在的，由其同住的成年家属签收。受送达人是单位的，交其收发部门签收。受送达人拒绝签收的，送达人应当邀请有关基层组织的代表或其他人到场说明情况，并在送达回证上记明拒收理由和日期，由送达人、见证人签名或盖章，把决定书留在当事人的住处或收发部门，即视为送达。《送达回证》一式一份，由送达人带回归入卷宗。
八、罚款决定与罚款收缴分离制度
根据国务院《罚款决定与罚款收缴分离实施办法》第四条规定，罚款必须全部上缴国库，任何行政机关、组织或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分。各区、街道应与当地财政部门协商与有关银行签订代收罚款协议。在发出的《计划生育行政处罚决定书》中记明代收机构的名称、地址和当事人应缴纳罚款数额、期限等。当事人凭《计划生育行政处罚决定书》到指定银行缴纳罚款后，由计生部门凭银行收据分别给当事人开具统一的《广东省行政单位罚没收据》（由市财政局统一印制），实行罚款决定与罚款收缴分离制度。但依《行政处罚法》规定可以当场收缴罚款的除外。
九、履行处罚决定
计划生育行政处罚决定依法做出后，当事人应当在规定的期限内予以履行。当事人对计划生育行政处罚决定不服的，可在接到决定书之日起60日内，向做出处罚决定机关的上一级机关申请复议，或者向人民法院提起诉讼。当事人逾期不复议或起诉又不履行处罚决定的，做出处罚决定的机关可在决定生效之日起，每日按罚款数额的百分之三加以处罚，并可申请人民法院依法强制执行。
十、依法申请法院强制执行
申请人逾期不起诉又不履行处罚决定的，行政机关可在复议期限届满之日起一年内向被执行人住所地或被执行的财产所在地人民法院提交《行政处罚强制执行申请书》，申请强制执行。提交《行政处罚强制执行申请书》时，应将《计划生育行政处罚决定书》一份、《送达回证》（复印件）一份、法定代表人证明书一份、授权委托书一份、相关的证据材料若干份，经过复议的，连同《复议决定书》副本送交人民法院。《行政处罚强制执行申请书》一式三份，送交人民法院一份，申请执行机关存档一份，申请执行机关上一级计划生育管理部门备案一份。当事人申请行政复议或者提起行政诉讼的，处罚决定不停止执行。
十一、结案
处罚决定履行完毕，承办人员应填写《计划生育行政处罚案件结案报告》，提出结案建议，领导批示结案的日期为结案日期。
十二、计划生育行政处罚文书要一案一卷，按年度分类保管，实行规范化管理
计划生育行政执法人员对行政处罚案件，在处理结案后，做到一案一立卷，并按以下顺序订卷：
（一）目录。
（二）立案审批表。
（三）有关证据资料。
（四）进行批评教育的工作笔录及其他有关材料。
（五）询问当事人（证人）笔录。
（六）计划生育行政处罚案件调查报告。
（七）计划生育行政处罚决定书。
（八）计划生育行政处罚决定书送达回证。
（九）行政处分建议书。
（十）行政处罚建议书。
（十一）行政处罚强制执行申请书。
（十二）法院裁定书。
（十三）计划生育行政处罚案件结案报告。
注1 此处原文为：为贯彻实施《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国行政处罚法》等法律和《广东省计划生育条例》（以下简称《条例》）、《深圳经济特区计划生育管理办法》（以下简称《办法》）。
注2 此条原文为：四、处罚主体
对违反《办法》第四十五条第二款规定的，可由现居住地县级以上地方人民政府计划生育行政管理依法罚款。对发现违反《条例》第四十八条、《办法》第四十一条规定的。计生部门应积极配合当地公安、司法机关查处。
对表见代理的结构理性分析
作者：王清镇
关键词：表见代理 代理权表象 表见代理人 平衡 安全 高效 表见代理制度 代理行为
摘要：本文以对代理制度的历史考察为切入点，检讨我国现行代理制度的价值取向，分析了市场经济条件下我国市场主体在代理交易中的价值需求，论述了表见代理的构成要件，论证了表见代理制度的理性结构。
一、代理制度的历史发展进程
我国传统民法认为，代理行为是被代理人的行为，是被代理人的一种意思表示。在代理的诸要素中，代理权的授予是被代理人本人的意思表示。因此，无论是被代理人承受代理行为的法律效果还是第三人向被代理人主张代理行为的法律效果，都必须是以代理权为唯一依据，即代理行为必须为有权代理。无权代理对于被代理人并不产生法律效果，其所强调的是对个人既有权利的一种保护。但是，代理权及其范围是属于代理人与被代理人之间的内部关系，作为第三人是很难清楚这内部关系的，这就将第三人置于非常不利的地位，将市场交易置于非常不安全的地位。这是与我国社会主义市场经济的发展方向相背离的。
鉴于民事主体不可能亲自进行所有的民事行为，例如签订合同不妨委托他人代理，因此产生代理制度。按照代理制度，代理人在授权范围内以被代理人名义订立的合同，由被代理人作为合同当事人直接享有权利和承担义务。借助于代理制度，民事主体尤其是企业法人可以不受地域的限制，在全国市场和国际市场开展业务。从代理是被代理人借助他人而参加民事活动这一特性出发，现代民法根据发达市场经济对交易安全、高效运转的要求，认为代理行为是代理人的行为，是代理人与第三人共同作出的意思表示，行为人双方是代理人和第三人。而代理行为的法律效果直接归属于被代理人的根据是代理行为的行为人——代理人是以被代理人名义为意思表示的。由此可见，第三人在进行民事代理行为时只需对相对行为人（代理人）的意思表示尽到注意义务，从客观情形上对行为人的代理身份和代理权限进行判断，以确定其意思表示的真实性。只要第三人履行了这一义务，其与代理人所为的民事代理行为的履行利益就应受到法律的保护，就有权向被代理人主张该民事代理行为所产生的法律效果，即使该代理人并不享有代理权。这对维护我国代理制度的信用、保障市场交易的安全、提高市场经济效率、保护善意第三人的合法权益都起了非常重要的意义。
二、表见代理的概念及其性质
表见代理是指代理人之代理虽无代理权，但有可使相对人其有代理权的事由，因而法律强使本人（名义上的被代理人）对于无过失的相对人承担被代理人责任的一种特殊的无权代理。如赵某被单位开除，其单位及时要求赵某停止一切以本单位名义进行的活动。但是，该单位并未采取法律所允许的形式进行公告，即公告：“赵某已无权代理本单位，赵某所持有的介绍信、合同文本作废”。如果赵某仍以该单位名义与他人订立合同，他人即相对人根据赵某所持有的该单位介绍信和盖有公章的空白合同文本，完全相信赵某有代理权而与之订立合同。虽然赵某实际上并不享有代理权，但却构成了表见代理。表见代理成立后，被代理人就应受到无权代理人与相对人所实施的民事法律行为所产生的法律效力的拘束。首先，在外部关系上，当第三人主张代理行为的效力时，表见代理发生与正常的代理相同而且对等的法律效果，即代理人代理行为所设定的权利义务由被代理人承受，并在双方之间产生一种民事法律关系，其所产生的法律责任也一并由被代理人来负担。代理人因过失致第三人以损害的，第三人有权请求被代理人予以赔偿。其次，在内部关系上，由于代理人与被代理人之间并不存在代理权的授予，自然也就不发生民事法律关系。但是，在被代理人承受代理行为的效果后，因此而造成的损失，被代理人有权向表见代理人进行追偿。这也正是我国民事责任合理分担的一种体现。最后，值得一提的是，对于表见代理，被代理人无权主张该代理行为无效，但第三人却可以主张该代理行为无效。这是因为该代理行为是代理人与第三人共同作出的意思表示，行为人双方是代理人和第三人，被代理人只是承受了该代理行为的法律效果。该代理行为以第三人撤回意思表示而无效，其行为相对方即表见代理人自身并不享有代理权，而且被代理人和代理人都知道无代理权，该代理行为对被代理人和代理人均不发生有权代理的效力，故被代理人和代理人均不得违背第三人对表见代理主张无权代理的选择。
三、表见代理的构成要件
表见代理是指代理人虽然没有代理权，但是表面上、客观上具有使无过失的相对人相信他为有权代理人的正当理由的情况，且相对人主观上为善意且无过失，因而可以向被代理人主张代理的效力。表见代理是一种无权代理行为，是一种没有代理权的代理，它具备代理行为的表象却欠缺代理权的行为。但是，由于相对人有足够的理由相信代理关系的存在，被代理人不得以无权代理为由，否认代理行为所产生的法律后果，被代理人仍然要承担相应的责任。我国新合同法第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”由此可见，表见代理可分为三类：①有授权表象的表见代理；②有未越权表象的表见代理；③有代理权尚未终止的表象的表见代理。法律确立表见代理规则的主要意义就在于维护代理制度的信用与稳定，保护善意无过失的相对人的合法权益，进而保障交易安全。在此，笔者从以下几方面来阐述表见代理的构成要件：
1、表见代理应当符合代理的表面要件，即表见代理人须以被代理人的名义进行活动，与第三人缔结民事关系。表见代理作为代理的一种，它就应当符合代理的表面要件。否则，则不成其为代理，而是表见代理人与第三人之间形成的民事法律关系，只对缔约双方存在法律效力，不及他人。
2、表见代理人与第三人之间的民事行为，须具备成立的有效条件，即行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、内容不违背法律或者社会公共利益。如果表见代理人与第三人之间的民事行为欠缺成立的有效要件，那么该行为从一开始就不产生法律效力，又怎么能够转嫁到被代理人身上呢？又从何谈起被代理人承受该代理行为的法律效果呢？值得一提的是，这里的“真实意思表示”，笔者认为，应理解为法律上的真实意思表示，即扩展到第三人根据表象完全有理由相信表见代理人所实施的民事行为系其真实意思表示的领域，而不是仅仅局限于事实上的意思表示真实。否则，如果出现表见代理人为故意损害被代理人的利益而与善意无过失的第三人签订有损被代理人的权益的合同的情况，则会因表见代理人的意思表示不真实，导致合同无效，使第三人的权益无法得到充分的保护。
3、客观上须有使第三人相信表见代理人具有代理权的情形，并能够使第三人在主观上形成该代理人不容怀疑的具有代理权的认识。第三人作为该行为的相对方，其目的应是追求通过表见代理人从被代理人处获得该民事代理行为的法律效果。这就说明第三人在主观上是相信该民事代理行为是有效成立的，该代理人是有代理权的。而第三人之所以会与该代理人为民事代理行为，其必然要求该代理人与被代理人之间存在着一种使其对该代理人的代理权达到内心确信程度的事实上或者法律上的联系。如该表见代理人持有被代理人的盖有有效印章的介绍信和空白合同书。只有这样，法律才有必要设立表见代理制度来赋予第三人向被代理人追求民事代理行为法律效果的权利。
4、第三人须为善意且无过失，即第三人不是明知行为人没有代理权而仍与之签订合同，也不是由于自己疏忽大意，缺乏应有的谨慎而轻易将没有代理权的行为人认作有代理权的人，而是有正当理由相信行为人有代理权。笔者认为，表见代理虽然不具备代理权，但却赋予了第三人向被代理人主张民事代理行为的法律效果的权利，这在一定程度上损害了被代理人的利益，维护了第三人的合法权益，有损人利己之嫌。依据我国民法的立法精神和立法原则，这必然要求第三人也给予被代理人一定的对价，遵守一定的游戏规则，以达到法律对相互处于对立方的合法权益的保护的平衡。所以，这就要求第三人在主观上必须表现为善意以体现民法的公平、诚实信用原则，并表现为无过失，以更好地保护在这场交易中处于弱势的被代理人的合法权益。
5、被代理人在主观上存在过失。表见代理的这一构成要件，民法学界对此有较多的争议。笔者认为，虽然表见代理不具备代理权，但却具备了代理的表象，该表象使得第三人在尽到了法律上要求的对表见代理人的代理身份和代理权限的注意义务后，还无法预见到该代理人并不具备代理权或者该代理人的权利存在瑕疵。如果第三人和被代理人在主观上均不存在过失，是不可能形成代理权表象的。表见代理制度既然规定了第三人在主观上必须尽到应有的注意义务，即在主观上不得存在过失，以保护被代理人的合法权益。那么，这就必然要求被代理人对于代理权表象的形成在主观上存在着过失，以避免被代理人的合法权益在无过失的情况下受到损害，使得双方在这场市场交易中处于同等的地位。如新合同法第六十五条规定：“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。”在这里，即使代理人已经越权行使其代理权，但由于被代理人的授权委托书授权不明，存在过失，形成了代理人未越权之表象，致使第三人误以为代理人并未越权而与之实施民事代理行为，实际已构成了表见代理。
四、设立表见代理制度之意义
表见代理本为一种无权代理，但由于代理权表象的存在，并引起了善意第三人的信赖，对善意第三人的利益保护就涉及到了交易安全的问题。因此，表见代理制度的设立主要是出于保护善意第三人的合法权益、促进市场交易的安全的目的。这一制度是市场经济发展规律的体现。在各国民事法律中，例如《日本民法典》第一百一十二条、《德国民法典》第一百七十一条以及我国台湾民法典第一百六十九条等都对这一制度进行了规定。在英美法系国家也有相似的“不可否认的代理”制度。我国民法通则第六十六条规定：“本人知道他人以本人名义实施民事法律行为而不作否认表示的，视为同意。”我国合同法第四十九条的规定则对这一规定进一步进行了细化。设立表见代理制度的合理性在于：在社会主义市场经济的交易中，某人是否享有代理权，其代理权的范围如何，由于法律没有责成被代理人公示其代理人及其权限的义务，相对人往往只能凭代理人所持有的授权委托书或被代理人的某些行为来进行判断。如果第三人的判断失误，就存在一个无过失的善意第三人的信赖利益是否应当受到法律保护的问题，或者无过失的被代理人是否应当因表见代理人的侵权行为而向善意第三人承担责任致使合法权益受到损害的问题。如果善意第三人的利益不受法律保护，与代理人进行民事活动的第三人就会失去安全感，从而影响代理制度的信用和效益，制约市场经济的发展效率。因此，通过保护善意第三人的利益和平衡被代理人与善意第三人之间的利益来维护代理制度的信用，增强代理制度的社会效益，就是我国代理制度的价值所在。
综上所述，笔者认为，对我国市场经济运作的规范制度中，应当参照世界上发达经济国家的立法经验，设立完善表见代理制度，以提高代理制度的信用程度以及交易的安全性，实现市场经济“安全、高效”的宗旨，保护善意第三人的合法权益。
参考资料目录：
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作者单位：福建省安溪县人民法院
