中国证据法学前瞻
中国人民大学法学院教授 何家弘
●“科学证据”时代的来临向司法人员提出了新的挑战。司法人员必须学习和掌握现代科学技术，提高司法活动的科学水平。
●无论是实现司法的实体公正还是程序公正，都要求我们重视证据，要求我们制定一套严格的而且切实可行的证据规则。
●我国的证据法应该明确规定各种证据规则，包括收集证据的规则、保管证据的规则，采用证据的规则，排除证据的规则，举证的规则、质证的规则等。
近二十年来，我国的证据理论研究取得了相当丰硕的成果，我国的司法证明实践也积累了相当丰富的经验。但是从总体上看，我国在这一领域的理论研究还缺乏突破和创新。目前，我国的证据法学不仅落后于审判实践的需要，也落后于司法改革的步伐。展望充满机遇和挑战的21世纪，聆听“依法治国”的时代呼声，我国的证据法学必将走出低谷，创造辉煌。
一、迎接科学证据时代的挑战。
纵观人类司法证明的历史，我们可以看到证明方法和手段的两次重大转变。第一次是从以“神证”为主的证明向以“人证”为主的证明的转变。第二次是从以“人证”为主的证明向以“物证”或“科学证据”为主的证明的转变。在这一进程中，科学技术的进步发挥着决定性的作用。从某种意义上讲，物证在司法活动中的应用和推广总是伴随着科学技术的发展。正是在这个意义上，我们称物证及其相关的鉴定结论等证据为“科学证据”。
在很长的历史时期内，物证在司法活动中的运用一直处于随机和分散发展的状态。直到18世纪以后，与物证有关的科学技术才逐渐形成体系和规模，物证在司法证明中的作用也才越来越重要起来。毫无疑问，19世纪是“科学证据”长足发展的时期，而20世纪则是“科学证据”步入司法证明舞台中心的时代。例如，随着科学技术的突飞猛进，各种以人身识别为核心的物证技术层出不穷。继笔迹鉴定法、人体测量法和指纹鉴定法之后，足迹鉴定、牙痕鉴定、声纹鉴定、唇纹鉴定等技术不断地扩充着司法证明的“武器库”。特别是本世纪80年代出现的DNA遗传基因鉴定技术，更带来了司法证明方法的一次新的飞跃。目前在一些科学发达的国家中，“科学证据”已经在各种司法证明手段中占据首位，成为新一代“证据之王”。可以毫不夸张地预言，21世纪的司法证明将是以“物证”为主要载体的科学证明。
“科学证据”时代的来临向司法人员提出了新的挑战。在复杂纷繁的现代社会生活中，在日新月异的科学发展进程中，司法活动的对象也在不断提高其科技含量，司法活动的环境也在不断更新其科技内容，因此司法人员必须学习和掌握现代科学技术，提高司法活动的科学水平。具体就司法证明而言，我们首先要转变以“人证”为主的办案观念，克服“口供情结”，要养成以“科学证据”为主的办案习惯；其次，我们要增加司法证明手段的科技含量，即使在各种“人证”的运用过程中也要提高科技水平，要学会运用心理科学、行为科学和其他科学方法来询问证人和讯问犯罪嫌疑人或被告人，科学地查明案情和证明案件事实。
二、司法公正呼唤严格强大而且具有可操作性的证据法。
“依法治国”是时代的呼声，而司法公正则是实现“依法治国”的重要保障。司法公正有两层含义：其一是要求司法机关在司法活动的过程中坚持正当、平等的原则；其二是要求司法机关在司法裁决的结果中体现公平正义的精神。前者称为“程序公正”；后者称为“实体公正”。就司法系统而言，实体公正是指系统的最终“产品”是否公正；程序公正是指该“产品”的“生产过程”是否公正。
实体公正必须建立在正确认定案件事实的基础之上。如果案件事实认定有误，那么司法裁决的结果就不可能是公正的。例如，张三本没有杀人，法官却认定他杀了人，实体公正就无从谈起了。由于案件事实一般都是发生在过去的事件，而且司法人员只能间接地通过各种证据去认识那些过去的事件，所以证据在很大程度上决定着司法人员对案件事实的认定正确与否。换言之，离开了证据，实现司法的实体公正就是一句空话。
程序公正具有两个基本功能：其一是保障司法活动的当事人或参与者的正当权利得到平等的保护；其二是保障在司法活动中尽可能实现实体公正，因此，程序公正和实体公正是相辅相成、不可偏废的。要实现程序公正，就必须有一系列的规则，而证据规则就是其中不可或缺的组成部分。例如，认定案件事实必须依靠证据，因此就要有切实可行的证据规则来保障正确地收集证据和使用证据，包括具体证据的发现、提取和保管等程序方法。毫无疑问，用刑讯逼供等非法手段收集证据的行为侵犯了当事人的合法权利，违背了程序公正的基本原则，而且会使司法人员对案件事实的认识步入歧途，因此，这种行为必须禁止，这样获得的证据必须排除。没有这些证据规则，程序公正就是一纸空文。
由此可见，无论是实现司法的实体公正还是程序公正，都要求我们重视证据，要求我们制定一套严格的而且切实可行的证据规则。为了适应新世纪对司法活动的要求，为了在“依法治国”的框架内保障司法公正，我们有必要制定一部统一而且“强大”的证据法典。这也是我国证据法学面向21世纪所不容回避的历史使命。
三、“法定证明”与“自由证明”的结合是我国证据制度改革的基本思路。
抛开社会的阶级属性和政治属性，我们可以抽象地把古今中外的司法证明制度归纳为两种基本模式：一种是法定证明模式（亦称为“法定证据制度”）；另一种是自由证明模式（亦称为“自由心证制度”）。这两种模式的根本区别在于法律是否给司法人员收集使用证据和审查判断证据的自由。换言之，是由法律事先规定出收集使用各种证据的规则和审查判断每一种证据的标准，还是让司法人员根据案件的具体情况和个人的良知去自由收集证据和判断证据。时至今日，人们对这两种司法证明模式仍然褒贬不一。
主张法定证明模式的人认为：司法公正的核心就在于相同案件应该得到相同的处理；而要做到这种一视同仁，司法人员在收集使用证据和审查判断证据时就必须遵照统一而且具体明确的规则，不能有任何自由裁量权。换句话说，法律面前人人平等的原则不仅适用于实体法问题，也应该适用于程序法问题，也应该适用于证据的收集和判断。此外，证据规则与实体法规则一样，也应该具有可预见性，所以必须由法律事先明确地规定出来。
但是偏爱自由证明模式的人认为：案件的具体情况是纷繁复杂的，证据的内容和形式是多种多样的，社会的环境状态也是发展变化的，因此由法律事先把一切都明文规定下来的做法在理论上是荒谬的，在实践中是不可行的。为了保证具体案件中证据的合理性和准确性，法律必须给司法人员运用证据进行证明的自由裁量权，让他们根据案件当时的具体情况去自由地收集使用证据和审查判断证据，去自由地运用证据认定案件事实，而且司法人员普遍具备的良知和能力也完全能够胜任这项工作。
目前，我国采用的证据制度基本上属于自由证明的范畴，尽管我们也有“严禁刑讯逼供”和“未经对方当事人同意私自录制的录音资料不得作为证据使用”等规定。由于我们多年来一直宣称我国采用的是“实事求是的证据制度”，一直强调在运用证据时要坚持“具体问题具体分析”的原则，因此我国的司法人员在运用证据认定案件事实时确实享有颇让外国法官羡慕的自由裁量权。
进行证据制度改革，制定统一的证据法典，我们首先要解决的问题就是明确改革方向和我国证据法的基本框架。毫无疑问，我们的证据制度应该是自由证明模式与法定证明模式的结合。考虑到目前我国司法人员的总体素质比较低和审判实践中证据采信混乱无序等情况，我国的证据制度改革应该坚持以法定证明模式为主、以自由证明模式为辅的思路。在证据制度的大部分内容上采用法定证明模式，仅在证据价值评断上采用自由证明模式。换言之，收集使用证据一定要规范化；审查判断证据可以自由化。具体来说，我国的证据法应该明确规定各种证据规则，包括收集证据的规则、保管证据的规则，采用证据的规则，排除证据的规则，举证的规则、质证的规则等。但是在评断各种具体证据的证明价值时，法律不必束缚司法人员的手脚，而应该给予他们较大的自由裁量权。
关于印发《杭州市建设新产品（技术）推广应用项目管理办法》的通知
浙江省杭州市建设委员会
关于印发《杭州市建设新产品（技术）推广应用项目管理办法》的通知
杭建科发[2005]964号
各有关单位：
杭州市建设新产品（技术）推广应用项目管理办法》已通过市政府法律审查，现印发给你们，请遵照执行。
杭州市建设委员会
二OO五年十二月二十日
杭州市建设新产品（技术）推广应用项目管理办法
总 则
第一条 为了促进杭州市建设科技成果推广转化，推动建设事业的技术进步，根据《建设领域推广应用新技术管理规定》（建设部令第109号）、《建设部推广应用新技术管理细则》，特制定本管理办法（以下简称办法）。
第二条 杭州市本市行政区域内涉及建设新产品（技术）推广应用工作的技术研发、生产企业、工程建设的各责任主体，以及质监、推广应用管理部门须遵守本办法。
第三条 本规定所称的建设新产品（技术）研发或生产供应商〔以下简称新产品（技术）供应商〕，是指建设新产品（技术）的生产单位或者销售总代理单位（指国外新产品）。
第四条 本规定所称的建设新产品（技术）是指：适用于工程建设、城市建设、村镇建设并通过技术鉴定、技术评估的先进、成熟、适用的技术、材料、工艺、产品。
第五条 杭州市建设委员会（以下简称市建委）负责全市建设领域新产品（技术）的推广应用管理工作。
项目备案
第六条 为积极稳妥、慎重地推广应用新技术，确保推广项目的质量和技术水平，对杭州市建设市场的各类新产品（技术）实行“推广应用备案”制度。
第七条 凡实行备案管理的建设新产品（技术），其研发或生产供应商应当按本规定提出申请，办理备案手续。
第八条 杭州市建设科技推广中心（以下简称市推广中心）具体办理建设新产品（技术）的备案工作。
备案的立项条件
第九条 申请备案的建设新产品（技术）应是已取得市级以上新产品（技术）鉴定证书，并通过不少于一个工程项目的应用，且使用情况良好。
备案需要提交的材料
第十条 申请本市建设新产品（技术）备案（以下简称备案）手续的供应商，在承诺相应的告知要求后，向市推广中心提供下列备案资料：
1、关于在杭州市推广应用建设新产品（技术）备案的申请（格式范本见附件1）；
2、《杭州市建设新产品（技术）推广应用备案申请表》（见附件2）；
3、《企业法人营业执照》、企业概况；
4、产品执行的技术标准（国家、省、市尚未颁布标准的，应提供相应的企业产品标准）、法定检测部门出具的产品型式检验合格证明；
5、市级以上新产品技术鉴定证书和产品已获得的其它证书；
6、产品出厂检测记录、用户意见书；
7、产品质保体系文本、产品出厂合格证、质量保证书、使用说明书。
备案的工作程序
第十一条 凡进入杭州建设市场的新产品（技术），由供应商以书面形式向市推广中心提出备案申请，并同时提交相关备案资料。
第十二条 市推广中心在认真审查申请人所提供的材料后，符合受理条件的，出具盖有市推广中心章的《杭州建设新产品推广受理单》（见附件3）。
发现材料不齐全或不符合法定形式的，在收到申请5天内告知申请人需要补正的全部内容。
第十三条 对符合备案条件的，由市推广中心组织人员对申请项目进行实地考核，并填写《杭州市建设新产品（技术）推广应用项目考核表》（见附件4）。
第十四条 市建委组织专家对该新产品（技术）的推广应用的技术条件进行论证，形成论证意见。
第十五条 市建委根据专家论证意见，以简复形式予以备案，列入杭州市建设新产品（技术）推广应用备案名录，通过杭州建设网站予以发布。市建委以杭州市建设新产品（技术）推广应用项目联系单的形式告知杭州市建设工程质量安全监督总站（以下简称市质安监总站）。
备案管理工作
第十六条 备案项目由市质安监总站负责对备案新产品（技术）的工程应用、质量监督管理和两年一次的年检，发现问题及时向杭州市建委报告。
第十七条 通过备案的供应商要严格把好产品质量关，确保产品各项技术性能指标符合产品技术标准，并向市质安监总站认真做好产品质量反馈。
第十八条 各级质量监督管理部门应加强对产品质量进行跟踪抽检，抽检结果予以通报，抽检不合格的应责令整改，并报请市建委组织复检，复检不合格取消推广应用备案资格，并全市通报。
第十九条 在杭各建设、设计、施工单位要积极支持新产品（技术）的推广应用工作，在工程建设中，鼓励采用取得推广应用备案的建设新产品（技术）。
第二十条 市建委将根据国家建设技术政策和行业科技进步的要求，对技术陈旧、能耗、物耗高、安全性能差，对环境有不利影响的技术和产品施行限制和淘汰制度，不定期发布信息予以限制和淘汰。
第二十一条 本规定由杭州市建设委员会负责解释。
第二十二条 本规定自 二00六 年 二 月 一 日 起施行。
